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省工商局關(guān)于印發(fā)《江蘇省工商行政管理機關(guān)
公司股權(quán)出資登記管理辦法》的通知
蘇工商注〔2008〕348號 2008年10月17日
省各直屬工商行政管理局：
為規(guī)范公司股權(quán)出資登記行為，探索擴大非貨幣財產(chǎn)出資方式，推進資本市場的發(fā)展，經(jīng)國家工商總局批準(zhǔn)，江蘇、浙江、上海三省市工商局于2007年底共同簽發(fā)了1號文件，頒布施行了《公司股權(quán)出資登記試行辦法》，在全國率先試點公司股權(quán)出資登記。
經(jīng)過近一年的試點工作，我省公司股權(quán)出資登記工作取得了明顯的成效。截至今年9月份，全省共辦理公司股權(quán)出資登記15戶，股權(quán)出資金額達(dá)到17億2484萬元。
允許股權(quán)出資，可以大大降低企業(yè)戰(zhàn)略重組的成本，有利于推動企業(yè)做大做強。尤其是在當(dāng)前企業(yè)融資難的情況下，此項政策對推動我省經(jīng)濟發(fā)展意義重大。允許股權(quán)作為出資方式有利于促進資本市場的發(fā)展，可以使得資本在市場中更加自由流轉(zhuǎn)，提高資本運行的效率，促使資本創(chuàng)造更多的社會財富。有利于進一步改善投資環(huán)境，不僅降低了企業(yè)重組改制的成本，也拓寬了企業(yè)投融資的渠道，為企業(yè)改組改制、重組提供了一條便利的通道。
經(jīng)過試點運行，全省工商系統(tǒng)對公司股權(quán)出資的登記管理有了一定的經(jīng)驗，對于適時擴大股權(quán)出資的登記范圍和進一步規(guī)范股權(quán)出資的登記管理作出了有效的鋪墊。在廣泛調(diào)研、多方征集意見的基礎(chǔ)上，省局制定了《江蘇省工商行政管理機關(guān)公司股權(quán)出資登記管理辦法》。現(xiàn)予印發(fā)，請遵照執(zhí)行。
附件1： 江蘇省工商行政管理機關(guān)公司股權(quán)出資登記管理辦法
第一條 為規(guī)范股權(quán)出資，完善非貨幣財產(chǎn)出資方式，促進公司發(fā)展，根據(jù)《公司法》、《公司登記管理條例》等法律、行政法規(guī)的規(guī)定，制定本辦法。
第二條 投資人以其持有的在中國境內(nèi)（港澳臺地區(qū)除外）設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司（以下統(tǒng)稱股權(quán)公司）的股權(quán)作為出資，投資于其他公司（以下稱被投資公司）的，適用本辦法。
第三條 用作出資的股權(quán)，應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清晰、權(quán)能完整，依法可以轉(zhuǎn)讓，不得有下列情形：
（一）所對應(yīng)的認(rèn)繳出資未實際繳納的；
（二）已設(shè)定質(zhì)押的；
（三）已被法院凍結(jié)的；
（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的其他情形。
第四條 用作出資的股權(quán)應(yīng)當(dāng)評估作價，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。
股權(quán)出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。
第五條 被投資公司設(shè)立時，投資人不得以股權(quán)作為首次出資。
被投資人為一人有限責(zé)任公司或者募集設(shè)立的股份有限公司的，在設(shè)立時，投資人不得以股權(quán)作為認(rèn)繳出資。
第六條 以股權(quán)出資的，被投資公司應(yīng)當(dāng)在依法辦理股權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)后申請辦理公司實收資本的變更登記。
投資人以持有的有限責(zé)任公司股權(quán)出資的，股權(quán)公司應(yīng)當(dāng)向登記機關(guān)辦理投資人變更為被投資公司的股東變更登記。
法律、行政法規(guī)規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要經(jīng)過政府或者有關(guān)部門批準(zhǔn)的，股權(quán)公司還應(yīng)當(dāng)報政府或有關(guān)部門批準(zhǔn)。
第七條 被投資公司和股權(quán)公司因股權(quán)出資辦理設(shè)立登記或變更登記，應(yīng)當(dāng)按照《公司登記管理條例》和國家工商行政管理總局企業(yè) 登記提交材料規(guī)范的規(guī)定提交相關(guān)申請文件和材料。
第八條 被投資公司在辦理以股權(quán)實繳出資的實收資本變更登記時，其提交的驗資報告除應(yīng)當(dāng)符合《公司注冊資本登記管理規(guī)定》的要求外，還應(yīng)當(dāng)載明以下內(nèi)容：
（一）以有限責(zé)任公司股權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)說明相關(guān)股權(quán)已經(jīng)辦理股東變更登記的情況。
（二）以股份公司股權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)說明相關(guān)股權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移至被投資公司的情況。
（三）用作出資的股權(quán)的評估情況，包括評估機構(gòu)的名稱、評估基準(zhǔn)日、評估報告的文號、評估值、評估報告出具日期等事項。
第九條 投資人虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的股權(quán)的，由公司登記機關(guān)依照《公司登記管理條例》第七十條予以處罰。投資人拒不改正的，公司登記機關(guān)責(zé)令公司限期辦理注冊資本、出資期限變更登記，逾期不辦理的，按照《公司登記管理條例》第七十三條處罰。公司成立兩年后，其中，投資公司成立五年后，投資人仍未交付或者未足額交付作為出資的股權(quán)，且公司未辦理變更登記的，按照《公司登記管理條例》第六十八條處罰。
第十條 驗資機構(gòu)、資產(chǎn)評估機構(gòu)出具虛假證明文件或者因過失提供有重大遺漏的報告的，公司登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)依照《公司登記管理條例》第七十九條予以處罰。
第十一條 本辦法自印發(fā)之日起實施。
附件2： 關(guān)于《江蘇省工商行政管理機關(guān)公司股權(quán)出資登記管理辦法》的說明
一、關(guān)于股權(quán)出資的適用范圍
考慮到股權(quán)作為非貨幣財產(chǎn)具備《公司法》上所說的可評估、可轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)出資條件，因此對于股權(quán)出資，《江蘇省工商行政管理機關(guān)公司股權(quán)出資登記管理辦法》（以下簡稱“辦法”）中規(guī)定了比較廣泛的適用范圍，具體說明如下：
（一）投資人的范圍
由于股權(quán)出資是對《公司法》非貨幣財產(chǎn)出資的具體規(guī)定，所以一切符合《公司法》規(guī)定的投資人都可以以股權(quán)作為設(shè)立公司及增資的出資方式。
（二）股權(quán)公司的范圍
考慮到登記機關(guān)管轄權(quán)的問題，股權(quán)公司從地域上限于在境內(nèi)依據(jù)《公司法》注冊登記的公司，包括股份有限公司和有限責(zé)任公司。根據(jù)現(xiàn)行法律行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，由于法律和行政法規(guī)層面不存在非公司企業(yè)股權(quán)的概念，因此“辦法”沒有將非公司企業(yè)納入調(diào)整范圍。
關(guān)于股權(quán)公司是否包括上市股份公司，反對的意見認(rèn)為，上市股份公司股權(quán)（特別是流通股）具有極強的流通性，其完全可以通過市場交易轉(zhuǎn)換成貨幣形式再投入公司，而且從技術(shù)上也無法實現(xiàn)對特定主體的轉(zhuǎn)讓。雖然客觀上可能無法實現(xiàn)，但從“辦法”的整體性上考慮無需將上市公司排除。
關(guān)于股權(quán)公司是否包括一人有限責(zé)任公司，反對的意見認(rèn)為不應(yīng)包括，否則會導(dǎo)致一人公司改制。其實，以一人公司股權(quán)出資的情形有二：一是以一人公司的全部股權(quán)作為出資，其結(jié)果是該一人公司成為法人獨資的一人有限責(zé)任公司，法律上和操作上均為可行；二是以一人公司的部分股權(quán)作為出資，其結(jié)果是該一人公司成為原出資人與被投資公司共同作為股東的普通有限責(zé)任公司，既然法律上承認(rèn)此種公司類型的變更，那么，也不應(yīng)將其予以排除。
（三）被投資公司的范圍
同樣出于登記機關(guān)管轄權(quán)的考慮，被投資公司的范圍限于在境內(nèi)依據(jù)《公司法》注冊登記的公司，包括股份有限公司和有限責(zé)任公司。
二、關(guān)于適格出資的股權(quán)的范圍
對于可以用于出資的股權(quán)，“辦法”第三條第一款規(guī)定了“用作出資的股權(quán)，應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清晰、權(quán)能完整，依法可以轉(zhuǎn)讓”，并規(guī)定了禁止出資的股權(quán)：
第（一）項禁止以認(rèn)繳未實繳部分的股權(quán)出資。主要是考慮到雖然認(rèn)繳未實繳部分的股權(quán)也存在一定的價值，但是由于其未實繳可能導(dǎo)致其權(quán)能不完整（如《公司法》第三十五條規(guī)定，除另有約定外，該部分股權(quán)不具有分紅權(quán)），并且在這種情況下評估機構(gòu)對其評估存在較大的技術(shù)和道德風(fēng)險，出于控制風(fēng)險的考慮，在“辦法”中禁止了以認(rèn)繳未實繳部分的股權(quán)出資。
第（二）項的依據(jù)是《公司登記管理規(guī)定》第十四條第二款的規(guī)定，“設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)”不得作為出資。
第（三）項是為了司法實踐的需要，防止司法強制執(zhí)行導(dǎo)致公司資產(chǎn)充足受到破壞。
第（四）項是為了法律、法規(guī)調(diào)整預(yù)留的兜底條款。
三、關(guān)于股權(quán)出資登記提交的材料
用作出資的股權(quán)屬于可作為出資的非貨幣財產(chǎn)的一種表現(xiàn)形式。因此，與之相應(yīng)的公司登記提交材料規(guī)范，也應(yīng)當(dāng)適用與非貨幣財產(chǎn)出資相應(yīng)的公司登記提交材料規(guī)范的共性要求。同時，基于其特殊性，對驗資報告符合《公司注冊資本登記管理規(guī)定》的要求作了相應(yīng)細(xì)化的記載要求。
一是與驗資報告“應(yīng)當(dāng)說明股東辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的情況”的規(guī)定相銜接，“辦法”中根據(jù)股權(quán)公司的不同類型，分別規(guī)定為“（一）以有限責(zé)任公司股權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)說明相關(guān)股權(quán)已經(jīng)辦理股東變更登記的情況；（二）以股份公司股權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)說明相關(guān)股權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移至被投資公司的情況。”理由如下：
1. 對于以有限責(zé)任公司股權(quán)出資的，出資實繳的時間應(yīng)當(dāng)是被投資公司股東名冊記載的時間。考慮到股東名冊的記載僅對內(nèi)生效，只有登記才產(chǎn)生對抗第三人的效力，工商機關(guān)作為公司登記機關(guān)，應(yīng)當(dāng)維護登記秩序，因此，應(yīng)當(dāng)要求股權(quán)公司辦結(jié)股東變更登記（將股東由投資人變更登記為被投資公司）后方可辦理被投資公司以股權(quán)出資的增加實收資本的變更登記。同時，由于又考慮到如下兩個情況，一是若由被投資公司申請變更登記時提交股權(quán)公司已辦結(jié)股東變更登記的工商機關(guān)出具的《準(zhǔn)予公司變更登記通知書》，則會因為該通知書中未表明股權(quán)公司的新舊股東登記情況而導(dǎo)致登記機關(guān)無從審查該《準(zhǔn)予公司變更登記通知書》是否為該股權(quán)出資事宜所產(chǎn)生，在實踐操作上無法達(dá)到目的；二是總局制訂企業(yè)登記提交材料規(guī)范中對于以非貨幣財產(chǎn)出資交付增加實收資本的，并未要求公司提交該項財產(chǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移至公司的證明，而僅要求在驗資報告中載明。出于立法之間統(tǒng)一和銜接的考慮，“辦法”將這一審查責(zé)任交由驗資機構(gòu)，由驗資機構(gòu)在驗資報告中表明。
2. 對于以股份有限公司的股權(quán)出資的，出資實繳的時間比較復(fù)雜。如果是記名股權(quán)，則出資生效的時間應(yīng)為公司將被投資公司名稱記載于公司股東名冊之時；如果是非記名股票，則出資生效的時間為股票交付的時間。由于股份公司的股東不是登記事項，公司登記機關(guān)對股東變更也無從審查，基于與前條同樣的考慮，“辦法”將這一審查責(zé)任交由驗資機構(gòu)，由驗資機構(gòu)在驗資報告中表明。
二是與驗資報告“應(yīng)當(dāng)說明”“評估情況”的規(guī)定相銜接，“辦法”規(guī)定驗資報告中應(yīng)當(dāng)載明“用作出資的股權(quán)的評估情況，包括評估機構(gòu)的名稱、評估基準(zhǔn)日、評估報告的文號、評估值、評估報告出具日期等事項”，以促使驗資機構(gòu)對評估報告的審核把關(guān)。
四、關(guān)于登記時是否要收取評估報告
按照《公司法》、《公司登記管理條例》的規(guī)定，作為股東或者發(fā)起人出資的非貨幣財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)由具有評估資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估作價。股權(quán)屬于非貨幣出資，依法應(yīng)當(dāng)進行評估。但是對評估報告書是否需要提交工商部門并向社會公示的問題，存在兩種不同的觀點：
一種觀點認(rèn)為，評估報告應(yīng)當(dāng)提交工商部門。因為影響股權(quán)價值的因素很多，為了保護股東、債權(quán)人、交易相對人的合法權(quán)益，股權(quán)出資不僅應(yīng)當(dāng)與其他出資方式一樣通過章程等公司登記材料向社會公開，而且其價值是如何評估出來的也應(yīng)當(dāng)提交工商部門，供社會查詢。否則，將影響股權(quán)出資積極作用的發(fā)揮，也難以消除反對股權(quán)出資者對股權(quán)價值不確定、不透明的顧慮，進而影響股權(quán)出資制度的順利推行。
另一種觀點認(rèn)為，評估報告無需提交工商部門。原因如下：一是股權(quán)屬于非貨幣財產(chǎn)，以股權(quán)出資應(yīng)當(dāng)適用法律、行政法規(guī)和國家工商總局關(guān)于非貨幣財產(chǎn)出資的相關(guān)規(guī)定。企業(yè)登記提交材料規(guī)范規(guī)定以非貨幣財產(chǎn)出資的，只需提交依法設(shè)立的驗資機構(gòu)出具的驗資報告，不需要提交評估報告。二是根據(jù)《公司注冊資本登記管理規(guī)定》，以非貨幣出資的，評估情況和評估結(jié)果應(yīng)當(dāng)在驗資報告中載明。社會公眾可以到工商部門查詢驗資報告獲取股權(quán)評估的相關(guān)信息。三是從行政部門與中介機構(gòu)的責(zé)任與風(fēng)險分配機制來看，驗資機構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)評估報告驗證注冊資本，工商部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)驗資報告審查股東出資數(shù)額以及是否按期到位。如要求提交評估報告，工商部門就無可避免地承擔(dān)對評估報告的審查責(zé)任，導(dǎo)致對股權(quán)評估的審查責(zé)任與風(fēng)險從驗資機構(gòu)延伸到工商部門。
“辦法”采納了第二種觀點。